İdareye Analiz Yaptırma Konusunda Çok Geniş Yetki Verdiği, Söz Konusu Yetki Çerçevesinde İdarenin Hiç Analiz Yapılmasını İstememesi İhtimali Bulunduğu Gibi, Her Öğün İçin Ve Her Bir Yemek İçin Analiz İsteminde Bulunmasının Mümkün Olduğu Bunun İse Davacının İddia Ettiği Şekilde Sağlıklı Bir Şekilde Teklif Vermeyi Engelleyeceği

Karar No              : 2020/MK-12

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2019/394706 İhale Kayıt Numaralı “Tekkeköy İlçe Mem Bağlı 14 Taşıma Merkezli Temel Eğitim Okuluna (İlkokul / Ortaokul) 2019-2020 Eğitim Öğretim Yılı Taşıma Kapsamına Alınan 1113 Öğrenciye 180 İş Günü Sıcak Sulu Öğle Yemeği Yapımı Dağıtımı Ve Sonrası İşleri Hizmeti Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

KARAR:

Tekkeköy İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü tarafından yapılan 2019/394706 ihale kayıt numaralı “Tekkeköy İlçe Mem Bağlı 14 Taşıma Merkezli Temel Eğitim Okuluna (İlkokul / Ortaokul) 2019-2020 Eğitim Öğretim Yılı Taşıma Kapsamına Alınan 1113 Öğrenciye 180 İş Günü Sıcak Sulu Öğle Yemeği Yapımı Dağıtımı ve Sonrası İşleri Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin olarak Ercan Yemek Üretim Gıda Temizlik San. Tic. Ltd. Şti. itirazen şikâyet başvurusunda bulunmuş ve Kurulca alınan 24.10.2019 tarihli ve 2019/UH.I-1397 sayılı karar ile “4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine” karar verilmiştir.

Davacı Ercan Yemek Üretim Gıda Temizlik San. Tic. Ltd. Şti. tarafından anılan Kurul kararının iptali ve yürütmenin durdurulması istemiyle açılan davada, Ankara 12. İdare Mahkemesinin 16.12.2019 tarihli E:2019/2706, K:2019/2143 sayılı kararında “…2.İddia olan; Teknik Şartname’de yemeklerden alınacak numunelere analiz yapılacağının düzenlendiği, ancak bir öğünde 4 farklı yemeğin yer aldığı göz önüne alındığında toplam kaç adet yemek üzerinden kaç defa analiz yapılacağının ihale dokümanında açıkça belirtilmediğini ve dokümandaki bu eksikliğin tekliflerin sağlıklı bir şekilde hazırlanmasına engel nitelikte olduğu iddiası incelendiğinde; Her ne kadar idari şartname’nin 43’üncü maddesinde ”Günlük yemek numuneleri Yüklenici firma ve okul müdürlükleri tarafından her bir yemek türünden analize yetecek Miktar kadar alınarak 72 (yetmiş iki)  saat yüklenici ve okulun buzdolabında, Okulun buzdolabı yoksa okul kantin işletmecisinin buzdolabında saklanmak sureti ile yönetim tarafından talep edildiğinde Hıfzıssıhha Enstitüsünde, Gıda Tarım ve Hayvancılık il müdürlüğü yetkililerince veya yetkili laboratuvarlarda, test edilmeye hazır bulundurulacaktır. Bu testler için yapılan harcamalar yüklenici firma tarafından karşılanacaktır.   Yemek numuneleri cam kavanozlarda muhafaza edilecek olup yüklenici firma tarafından temin edilecektir.” şeklinde düzenleme yer alsa da söz konusu düzenlemede analizin belirli bir zaman veya periyoda bağlanılmadan, yönetim tarafından talep edildiği şeklinde belirlenmesinin idareye analiz yaptırma konusunda çok geniş yetki verdiği, söz konusu yetki çerçevesinde idarenin hiç analiz yapılmasını istememesi ihtimali bulunduğu gibi, her öğün için ve her bir yemek için analiz isteminde bulunmasının mümkün olduğu bunun ise davacının iddia ettiği şekilde sağlıklı bir şekilde teklif vermeyi engelleyeceği anlaşıldığından davacının bu iddiası yerinde görülerek,  söz konusu düzenlemenin hukuka aykırı olduğu sonucuna varılmıştır.…” gerekçesiyle  dava konusu işlemin kısmen iptaline karar verilmiştir.

Anayasa’nın 138’inci maddesinin dördüncü fıkrasında, yasama ve yürütme organları ile idarenin mahkeme kararlarına uymak zorunda olduğu, bu organlar ve idarenin mahkeme kararlarını hiçbir suretle değiştiremeyeceği ve bunların yerine getirilmesini geciktiremeyeceği hükme bağlanmıştır.

Ayrıca, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu’nun 28’inci maddesinin birinci fıkrasında, mahkemelerin esasa ve yürütmenin durdurulmasına ilişkin kararlarının icaplarına göre idarenin gecikmeksizin işlem tesis etmeye veya eylemde bulunmaya mecbur olduğu, bu sürenin hiçbir şekilde kararın idareye tebliğinden başlayarak otuz günü geçemeyeceği hüküm altına alınmıştır.

Anılan kararın icaplarına göre Kamu İhale Kurulunca işlem tesis edilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

1) Kamu İhale Kurulunun 24.10.2019 tarihli ve 2019/UH.I-1397 sayılı kararının 2’nci iddia ile ilgili kısmının iptaline,

2) Anılan Mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.