İdarelerin İhtiyaca Yönelik Kriterleri Belirlemedeki Takdir Yetkisi Ve Hakkının Da Göz Ardı Edilemeyeceği

İdarelerin İhtiyaca Yönelik Kriterleri Belirlemedeki Takdir Yetkisi Ve Hakkının Da Göz Ardı Edilemeyeceği

Karar No              : 2020/UH.I-1760

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2020/463594 İhale Kayıt Numaralı “2021-2022-2023 Mali Yılları (36 Aylık) Hastane Bilgi Yönetim Sistemi (HBYS) Hizmeti Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Ankara Atatürk Göğüs Hastalıkları ve Göğüs Cerrahisi Eğitim ve Araştırma Hastanesi Başhekimliği tarafından 13.10.2020 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “2021-2022-2023 Mali Yılları (36 Aylık) Hastane Bilgi Yönetim Sistemi (HBYS) Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin olarak Ventura Yazılım A.Ş.nin 28.09.2020 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 01.10.2020 tarihli yazısı ile kısmen reddi üzerine, başvuru sahibince 12.10.2020 tarih ve 45339 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 12.10.2020 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2020/1592 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1) Teknik Şartname’nin 5.1.2’nci maddesiyle açık kaynak kodlu VTYS ürünlerinin teklif edilmesinin engellendiği, ayrıca isteklilerden yetki belgesi istenildiği, bu düzenlemelerin 2020 yılı Cumhurbaşkanlığı Yıllık Programı ile Sağlık Bakanlığı Bilgi Sistemleri Genel Müdürlüğü’nün 12.06.2018 tarihli ve 75730711 sayılı yazısına aykırı olduğu, söz konusu Yıllık Program’ın kamu kurum ve kuruluşları açısından emredici nitelikte ve bağlayıcı olduğu,

…

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin 5.1.2’nci maddesinde “İsteklinin, teklif ettiği VTYS ürünleri lisanssız ve Türkiye’de teknik desteği olmayan ürünler olmamalıdır. Bu durumda yüklenici ilk hak ediş düzenlenmesine kadar geçecek süre içerisinde idare adına VTYS lisanslaması yapmalı, bu lisanslama maliyeti yüklenici tarafından karşılanmalı ve bu bedel teklif fiyatı içerisine dahil edilmiş olmalıdır. İstekli, ayrıca teklif ettiği ürünler için Türkiye’deki ana firma statüsündeki şirketten bu ihaleye özel yetki belgesi almalıdır.” düzenlemelerine yer verilmiştir.

2020 Yılı Cumhurbaşkanlığı Yıllık Programı’nda “Yazılım alanında yerli katma değerin artırılması ve güvenlik risklerinin azaltılması amacıyla açık kaynak kodlu yazılım ekosistemi geliştirilecek, bu alanda nitelikli insan gücü yetiştirilecektir.” hususunun belirtildiği ve buna yönelik olarak “Türkiye Açık Kaynak Platformu hayata geçirilecek; kamu ve özel sektörün ihtiyaç duyduğu kritik yazılımların kitle kaynak yoluyla bu platform vasıtasıyla üretilmesi, bu ürünleri ihraç edebilecek hizmet sağlayıcıların oluşması ve ülkemizin yazılımcı havuzunun büyütülmesi sağlanacaktır.” şeklindeki 472.1 numaralı tedbire yer verildiği görülmektedir.

Kamu ihale mevzuatında, ihale konusunun her türlü özelliğini belirten idari ve teknik şartnamelerin idarelerce hazırlanmasının esas olduğu, teknik şartnamelerde idareler tarafından alınacak hizmetin teknik kriterleri ve özelliklerinin belirleneceği, bunların verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve fırsat eşitliğini sağlaması gerektiği, belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürünün belirtilemeyeceği ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilemeyeceği hususları hüküm altına alınmıştır.

Diğer taraftan idarelerin ihtiyaç duyulan hizmetin niteliklerini dikkate alarak teknik şartnamelerde hangi kriterleri belirleyip belirleyemeyecekleri ve belirledikleri kriterlerin ihtiyacı karşılamada yeterli olup olmadığı noktasında takdir yetkisi ve hakkı bulunduğu anlaşılmaktadır.

ukarıda yer verilen hususlar çerçevesinde; 2020 Yılı Cumhurbaşkanlığı Yıllık Programı’ndaki düzenlemenin ilgili tedbir ile somutlaştırıldığı ve bu tedbir içeriğinin doğrudan başvuru konusu ihale ile ilişkilendirilemeyeceği; yine iddia kapsamında belirtilen Sağlık Bakanlığı Bilgi Sistemleri Genel Müdürlüğü yazısındaki ifadelerin başvuru konusu ihalede idarece belirlenen kriterlerin mevzuata aykırı olduğu sonucunu doğrudan ortaya çıkarmadığı; söz konusu Program ve yazıda yer verilen hususlara dikkat edilmesi önem arz etmekle beraber, ihtiyaçların uygun şekilde karşılanması açısından idarelerin ihtiyaca yönelik kriterleri belirlemedeki takdir yetkisi ve hakkının da göz ardı edilemeyeceği; bu nedenlerle birinci iddianın uygun olmadığı neticesine ulaşılmıştır.